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企业的转让、歇业与破产2013-02-27 22:30 浏览次数:

 

人的生命是有限的, 而一个企业存续可能有限也可能无限. 与创办企业﹑购买生意相对应, 企业的转让﹑歇业﹑破产﹑被兼併都是正常的企业经营行为.

-.企业的转让

企业的转让出售与购买现成生意立场正好相反, 有关企业转让的事宜可以参照购买现成生意的部分, 而採用逆嚮思维.

从经营理念的角度, 许多人都希望把企业办成百年老店, 但是由于经营者年龄的关係和其他塬因, 尤其北美的许多华人中小企业都是夫妻店, 在经营到一定年龄都要煺休, 所以企业的转让经常发生.

一般的生意转让及价格都是根据产权市场供求状况决定的, 出售者通常要委託商务顾问或者其他仲介出售或者拍买; 如果生意是被继承到子女或者其他的亲戚, 则要引用遗产规划和税务上的归源法则, 此时应求助于律师和会计师.

在北美有些人以企业的催生﹑孵化﹑成长和重组为业, 通过企业的技术﹑设备﹑产品﹑市场﹑人力资源﹑发展战略﹑企业文化等各种因素的优化组合, 使得企业具有较高的内在价值和盈利潜力, 因而企业的出售会有好价钱. 这种情况往往在高技术行业发生, 一些研究型科技创新人才不喜欢企业正常运作阶段的常规管理, 常常把科技成果转化到市场新产品上市的程度后, 把新生企业卖掉后将增值资本又投入新的研发项目中.

二.企业的歇业

如果觉得企业继续经营没有多大价值﹑企业业主或股东决定煺休, 或者企业的资产和库存都已经卖完, 则可以把企业关闭. 根据法律企业歇业要履行一定的法律手续.

对小的非报告公司而言, 一个正规的企业解散程式是: (1) 首先保证每年的年报和其他工商手续按时或者补办完成, 缴纳规定的工商费用; (2) 其次清还债权人的债务, 或者获得其豁免债务的书面承诺, 如果有股东借款, 则股东也是企业的债权人; (3) 股东召开会议通过或书面签署企业解散决议, 如果企业还有剩余资产, 则要通过特别决议, 说明剩余资产分配; (4) 一人公司的单独董事或者其他企业的两个董事宣誓证明企业既没有了资产也没有了负债; (5) 所有相关文件和费用支票寄政府工商註册处; (6) 註册处审查通过后, 发出解散公告, 併给申请人寄送一份确认企业解散的文件.

另外一个企业歇业的方法是自然死亡. 如果一个企业两年没有填报年报或者其他需要的文件, 工商註册处将删除註册记录. 但是如果企业名下仍然有价值的资产(如土地﹑物业), 则会带来严重的问题, 牠们不能被买卖, 直到企业被重新启动. 而重新启动是要花时间和昂贵的, 因为要补交所有的年报, 嚮法庭申请企业重新註册. 如果企业不能被重新註册, 则该企业所有的资产被充公到省政府, 但是这种情况极少发生, 因为充公前还会等待数年时间.

叁.企业破产

企业破产是相当正常的企业行为. 在中国国内, 企业破产通常是无可奈何的行为, 而在西方发达国家, 企业破产往往是一种主动的经营行为.

根据加拿大统计数据, 1995年商业破产为13,258家, 1996年14,229家, 1997年12,200家, 1998年10,791家, 1999年10,026家. 产业集中在零售和批发贸易﹑建筑业﹑食宿餐饮﹑製造业﹑商业服务﹑交通储运和其他服务业. 另外在20001年1-7月BC省个人破产案达5680件.

1.破产释义

破产从法律意义上是指债务人的债务到期时无力偿还或债务人的负债超过净资产时, 有关各方按一定的法律程式来合理地分配债务人破产后的剩余资产. 从立法角度是为了批準诚实而又不幸的债务人合理的从债务中解放出来.

西方的破产理论和实践有如下特点:

(1) 破产债务人除了人们熟知的企业﹑公司法人外, 也可以是个人﹑家庭和地方政府. 个人财务破产的情况在北美不少见;

(2) 除了债务人资不扺债情况外, 即使净资产超过负债, 但由于资金周转不灵而不能清偿到期债务, 也是可以破产;

(3) 除了债权人为保护自己的债权利益而申请破产外, 债务人也可以主动申请破产, 以避免自己的事业被沈重的债务负担压上一辈子, 一般在破产几年后获得新生. 这种机製有助于保护诚实商人或企业家创业精神;

(4) 对无限责任企业, 破产清偿要以个人(家庭)资产负连带责任; 有限责任公司则仅仅以公司资产为限赔偿债务.

2.企业破产申请

债权人符合以下情况可以向法院申请破产: (1) 债务人欠款在一定数额以上; (2) 在过去的6个月内有“破产行为”, 这些行为包括: 主动将资产委託给受託人; 企图躲避债权人; 对已扣押的资产不予认领; 向债权人正式宣佈没有能力偿债; 停止偿债; 採用欺骗债权人的手段处理财产; 一般债务到期时不能偿还. 法院接受债权人的申请后, 签发接管令, 授权将债务人的全部资产转交给一个託管人, 经过清算把剩余资产在债权人之间合理分配.

也可由债务人主动提出破产申请, 要求政府任命一个託管人, 分配处理其财产.

3.破产前的无效资产处置

毫无疑问破产后的破产人全部资产由託管人全部接管, 此外託管人还有权追回破产前破产人处理不当的资产. 法律上破产人破产前的资产处理界定为无效的情况有:

(1) 非法处置(Settlement). 债务人预见将要破产, 而将资产有意转送亲友或者其他关联人士, 这一行为的时间可追溯到破产前一年, 特殊情况为五年.

(2) 故意偏向(Preference). 债务人在破产前在债务上有意偏向其中的某些债权人, 而导致对其他债权人的不公平, 这一行为时间可追溯到破产前叁个月, 如偏向的是债权人的亲人, 偏向行为可追溯到破产前一个月.

4.个人财务破产

自然人如果自愿申请破产, 可以聘请一位专业破产託管人帮助处理破产事务, 该託管人整理出申请人所有的资产和负债情况, 送达专门负责监管破产的机构, 排期等候处理.

一旦申请破产, 申请人的资产和债务都有託管人接管, 所有的债务上的往来都由託管人出面处理, 此期间所有当事人的钱债官司都被冻结, 债权人在没有得到法庭许可的情况下, 不得嚮当事人追讨欠款, 但赡养费﹑学生贷款﹑公款欠款(如交通超车罚款)则例外, 当事人在此期间赌博和彩票中奖收入﹑继承遗产都放入赔偿债务的资产内.

破产託管人将去信与所有债权人联繫, 告知当事人在经过法定评估后的财务状况, 在有偿还负债后剩余资产的分配方案, 债权人在45日内没有异议, 破产建议获得通过, 否则由法庭判决解决. 1998年新法案通过后, 每个夫妇在申请破产时资产上房屋2.4万元﹑汽车5000元﹑家具4000元﹑生财工具1万元的豁免, 所以破产还是人道的, 不是赶尽杀绝.

首次申请破产而又获得法庭批準的债务人, 可以在9个月后获得自动解放, 重新开始新生活. 但是任何破产当事人的资料将被送到财务信用评估公司, 破产记录保持5-7年, 实际上列入“不准贷款”的黑名单, 此时金融机构不会给破产人贷款; 如果当事人是第二次破产, 在黑名单上的时间可能要达到14年之久. 这也是解除债务付出的代价.

5.法院拒绝破产的塬因

法院解除破产人的债务是有条件的. 如出现以下情况, 法院拒绝破产:

(1) 破产人财产所剩无几, 而又无法说明其对这种财务状况不应负责任;

(2) 破产人缺少或者没有完整的财务记录;

(3) 在明知无力偿还债务的情况下继续经营;

(4) 无法解释亏损和财务损失;

(5) 由投机活动或挥霍造成破产;

(6) 在破产前几个月宿意处理或流失资产;

(7) 曾有破产史或曾提出过破产方案;

(8) 构成破产法上的犯罪行为;

(9) 不能履行破产人应履行的义务.

总体上讲, 破产是一件中性是商业行为, 不是中国人观念中见不得人的坏事. 在美国硅谷, 有过多次破产经歷而屡战屡败﹑又屡败屡战的创业家被视为英雄. 反之恶意破产而躲避债务的人则会可能成为刑事犯而受到法律的制裁, 甚至永远没有商业信用. 一般情况下, 破产离开人们很远, 如果面临破产, 则需要专业破产律师的帮助.

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